Question soumise le 20 septembre 2012

M. Philippe Esnol interroge Mme la ministre des affaires sociales et de la santé sur le régime juridique des heures supplémentaires applicable aux assistants maternels employés par les communes.

En effet, le temps de travail des assistants maternels est plafonné, en vertu de l'article L. 423-22 du code de l'action sociale et des familles, à 2 250 heures annuelles, soit 45 heures par semaine ou 9 heures par jour (intégrant donc les heures supplémentaires).

Cependant, certaines situations particulières peuvent conduire à s'interroger sur la manière exacte de procéder au décompte des heures travaillées, notamment pour ce qui concerne le déclenchement des heures supplémentaires.

En particulier, il s'agit de déterminer si le décompte des heures travaillées doit, oui ou non, se faire en prenant en compte l'heure d'arrivée du premier enfant comme début de la journée de travail et l'heure de départ du dernier enfant comme fin de la journée de travail.

Par ailleurs, la question du taux de rémunération des heures supplémentaires, opérées par les assistants maternels employés par les communes, mérite également un éclaircissement.

D'une part, le code du travail prévoit qu'au-delà des huit premières heures supplémentaires rémunérées à un taux de 1.25, c'est un taux de 1.50 qui devient applicable.

D'autre part, le code général des collectivités territoriales prévoit qu'au-delà des quatorze premières heures supplémentaires rémunérées à un taux de 1.25, c'est un taux de 1.27 qui devient applicable dans la limite de 25 heures par mois.

Dès lors, une option s'avérant plus avantageuse que l'autre du point de vue du salarié, il conviendrait de préciser quel est le régime juridique qui doit être appliqué dans ce domaine aux assistants maternels employés par les communes.

Il lui demande donc de bien vouloir rappeler l'état du droit applicable aux assistants maternels employés par les communes, pour ce qui concerne le calcul des heures supplémentaires effectuées et pour ce qui concerne le calcul de leur indemnisation.

Réponse émise le 19 décembre 2013

Le statut des assistants maternels résulte de la loi n° 2005-706 du 27 juin 2005 qui a profondément réformé le statut de cette profession. Un certain nombre de ces dispositions sont communes aux assistants maternels, quelle que soit la nature juridique de leur employeur, personne morale ou physique, publique ou privée, afin de tenir compte de la similitude des conditions d'exercice. Dans un souci d'unification statutaire, ces dispositions autrefois ventilées entre le code du travail, le code de l'action sociale et des familles et le code de la santé publique, ont été réunies dans un statut unique, figurant au code de l'action social et des familles. Les assistants maternels employés par les communes sont, aux termes de l'article L. 422-6 de ce code, des agents non titulaires de la collectivité territoriale qui les emploie. Leur contrat de travail est un contrat de droit public en raison de leur participation aux missions de service public assurées par la commune. Il n'est donc pas régi par le code du travail et relève de la compétence du juge administratif en cas de contentieux. En ce qui concerne les heures supplémentaires, le décret du 14 septembre 2006 étend aux assistants maternels employés par des personnes morales de droit public le dispositif applicable aux assistants maternels sous contrat privé. Ce décret prévoit le principe d'une majoration de la rémunération des heures supplémentaires et renvoie à une convention collective ou un accord ou, à défaut, à un accord entre l'assistant maternel et son employeur, la détermination du taux applicable. Les agents non titulaires d'une commune ne relèvent pas du droit de la négociation collective de leur conditions de travail ; c'est donc le contrat passé entre l'assistant maternel et la commune qui fixe le montant des majorations. Le seuil minimum de 10 % de majoration imposé aux accords et conventions collectifs, fixé par l'article L. 3121-22 du code du travail, n'est donc pas applicable aux assistants maternels, de même que les taux de 25 % et 50 % de majoration prévus en l'absence d'accord. Un rapport d'évaluation de la loi du 27 juin 2005, réalisée par le ministère des affaires sociales et de la santé, en concertation avec les acteurs du secteur vient d'être remis au Parlement. Il souligne les aspects positifs de cette loi qui consacre une professionnalisation du métier d'assistant maternel mais soulève aussi les difficultés qui peuvent résulter d'une disparité des conditions d'emploi. Il devrait nourrir une réflexion afin de mieux concilier la légitime aspiration de ces professionnels à un statut plus protecteur et la diversité des situations juridiques des employeurs.